【學(xué)員問(wèn)題】建設(shè)工程結(jié)算糾紛之變更與索賠問(wèn)題？

【解答】實(shí)踐中，建設(shè)方不喜歡索賠二字，施工方一般也不提什么索賠。久之，施工方要么缺乏索賠意識(shí)，要么將索賠置換成為工程變更。

但是，變更與索賠是建設(shè)合同履行過(guò)程中性質(zhì)不同的兩種方式。變更（設(shè)計(jì)變更和其他變更）導(dǎo)致的是合同價(jià)款的調(diào)整，即變更始終是在合同價(jià)款之內(nèi)，它可能導(dǎo)致原合同價(jià)款增高，也可能導(dǎo)致其降低。而索賠則完全不同。《建設(shè)工程施工合同》范本對(duì)索賠的定義是：“指在合同履行過(guò)程中，對(duì)于并非自己的過(guò)錯(cuò)，而是應(yīng)由對(duì)方承擔(dān)責(zé)任的情況造成的實(shí)際損失，向?qū)Ψ教岢鼋?jīng)濟(jì)補(bǔ)償和（或）工期順延的要求。”按該定義，再結(jié)合《建設(shè)工程施工合同》第 31.4 款看，索賠（費(fèi)用索賠）是指在合同價(jià)款之外提出的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償要求。

《建設(shè)工程施工合同》第 31.2 款規(guī)定：“承包人在雙方確定變更后 14 天內(nèi)不向工程師提出變更工程價(jià)款的報(bào)告時(shí)，視為該項(xiàng)變更不涉及合同價(jià)款的變更。”實(shí)踐中，很少有施工方嚴(yán)格地履行該條款，最后發(fā)生結(jié)算爭(zhēng)議時(shí)，該條款可能對(duì)施工方的結(jié)算要求形成致命影響。

其實(shí)，《建設(shè)工程施工合同》關(guān)于變更的規(guī)定是有缺陷的。《建設(shè)工程施工合同》基本上是 FIDIC 《土木工程施工合同條件》（ 1988 年版）的中國(guó)翻版，后者對(duì)變更涉及合同價(jià)款減少時(shí)應(yīng)由建設(shè)方通知施工方有相應(yīng)的規(guī)定，但前者沒(méi)有。這種程序公正的不對(duì)稱好像一方面是出于我國(guó)工程施工的實(shí)際，因?yàn)樵谖覈?guó)，變更一般都涉及合同價(jià)款的增加，另一方面，似乎更是出于合同范本的制定者對(duì)施工方不自覺(jué)的行業(yè)傾斜（第 29.1 款已規(guī)定變更導(dǎo)致合同價(jià)款減少由建設(shè)方承擔(dān)）。但是，如果發(fā)生結(jié)算糾紛，則施工方因第 31.2 款的限制可能會(huì)導(dǎo)致一些（或全部）變更不能使合同價(jià)款有所增加，而建設(shè)方因無(wú)此款的限制，則隨時(shí)可要求因變更導(dǎo)致的已增加了的合同價(jià)款減少到原合同價(jià)款的水平。這顯然于施工方不利。

實(shí)踐中，施工方雖可能未嚴(yán)格履行第 31.2 款，但在其進(jìn)度報(bào)表中，肯定是羅列了變更工程價(jià)款的了。但是，這種羅列是否就是 31.2 款的報(bào)告，肯定會(huì)有爭(zhēng)議。另外，難免有一些變更會(huì)在 14 天以后報(bào)，這些變更按 31.2 款的規(guī)定，會(huì)被視為不涉及合同價(jià)款的變更。

當(dāng)變更工程的量較大時(shí)，施工方與建設(shè)方一般會(huì)對(duì)變更達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議，如果補(bǔ)充協(xié)議沒(méi)有確定變更具體的價(jià)款，則爭(zhēng)議仍將存在。即該補(bǔ)充協(xié)議可能只是約定了確定變更工程價(jià)款的方法，改變是《建設(shè)工程施工合同》第 31.1 款，而非第 31.2 款。

以上所探討是施工方在合同管理中務(wù)須注意的。施工方（尤其是小型施工隊(duì)伍）應(yīng)改變那種“我做了，就該拿錢”的簡(jiǎn)單意識(shí)，加強(qiáng)合同管理的意識(shí)，嚴(yán)格地按合同規(guī)定的程序提起變更和索賠。作為施工方，其一，如果認(rèn)為這些嚴(yán)格的程序不太切合施工實(shí)際，則應(yīng)在簽約時(shí)在專用條款中加以改變。其二，在施工過(guò)程中，切記自己的所作所為應(yīng)當(dāng)緊緊圍繞合同約定進(jìn)行，不應(yīng)當(dāng)認(rèn)為簽訂合同就萬(wàn)事大吉，讓合同躺在抽屜里睡大覺(jué)。

以上內(nèi)容均根據(jù)學(xué)員實(shí)際工作中遇到的問(wèn)題整理而成，供參考，如有問(wèn)題請(qǐng)及時(shí)溝通、指正。

浙江省建設(shè)工程造價(jià)管理總站

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浙江省建設(shè)工程造價(jià)管理總站 2017年11月2日

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