【學員問題】建設工程結算糾紛之變更與索賠問題？

【解答】實踐中，建設方不喜歡索賠二字，施工方一般也不提什么索賠。久之，施工方要么缺乏索賠意識，要么將索賠置換成為工程變更。

但是，變更與索賠是建設合同履行過程中性質不同的兩種方式。變更（設計變更和其他變更）導致的是合同價款的調整，即變更始終是在合同價款之內，它可能導致原合同價款增高，也可能導致其降低。而索賠則完全不同。《建設工程施工合同》范本對索賠的定義是：“指在合同履行過程中，對于并非自己的過錯，而是應由對方承擔責任的情況造成的實際損失，向對方提出經濟補償和（或）工期順延的要求。”按該定義，再結合《建設工程施工合同》第 31.4 款看，索賠（費用索賠）是指在合同價款之外提出的經濟補償要求。

《建設工程施工合同》第 31.2 款規定：“承包人在雙方確定變更后 14 天內不向工程師提出變更工程價款的報告時，視為該項變更不涉及合同價款的變更。”實踐中，很少有施工方嚴格地履行該條款，最后發生結算爭議時，該條款可能對施工方的結算要求形成致命影響。

其實，《建設工程施工合同》關于變更的規定是有缺陷的。《建設工程施工合同》基本上是 FIDIC 《土木工程施工合同條件》（ 1988 年版）的中國翻版，后者對變更涉及合同價款減少時應由建設方通知施工方有相應的規定，但前者沒有。這種程序公正的不對稱好像一方面是出于我國工程施工的實際，因為在我國，變更一般都涉及合同價款的增加，另一方面，似乎更是出于合同范本的制定者對施工方不自覺的行業傾斜（第 29.1 款已規定變更導致合同價款減少由建設方承擔）。但是，如果發生結算糾紛，則施工方因第 31.2 款的限制可能會導致一些（或全部）變更不能使合同價款有所增加，而建設方因無此款的限制，則隨時可要求因變更導致的已增加了的合同價款減少到原合同價款的水平。這顯然于施工方不利。

實踐中，施工方雖可能未嚴格履行第 31.2 款，但在其進度報表中，肯定是羅列了變更工程價款的了。但是，這種羅列是否就是 31.2 款的報告，肯定會有爭議。另外，難免有一些變更會在 14 天以后報，這些變更按 31.2 款的規定，會被視為不涉及合同價款的變更。

當變更工程的量較大時，施工方與建設方一般會對變更達成補充協議，如果補充協議沒有確定變更具體的價款，則爭議仍將存在。即該補充協議可能只是約定了確定變更工程價款的方法，改變是《建設工程施工合同》第 31.1 款，而非第 31.2 款。

以上所探討是施工方在合同管理中務須注意的。施工方（尤其是小型施工隊伍）應改變那種“我做了，就該拿錢”的簡單意識，加強合同管理的意識，嚴格地按合同規定的程序提起變更和索賠。作為施工方，其一，如果認為這些嚴格的程序不太切合施工實際，則應在簽約時在專用條款中加以改變。其二，在施工過程中，切記自己的所作所為應當緊緊圍繞合同約定進行，不應當認為簽訂合同就萬事大吉，讓合同躺在抽屜里睡大覺。

以上內容均根據學員實際工作中遇到的問題整理而成，供參考，如有問題請及時溝通、指正。

浙江省建設工程造價管理總站

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附件：浙江省建設工程結算價款爭議行政調解專家管理辦法（試行）

浙江省建設工程造價管理總站 2017年11月2日

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